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2019-11-18 11:53:53

如果收到TRO，PIO，千万别慌张

美国知名律所为您支招

上次带大家撸了一遍平台最新收到的TRO品牌清单。（平台请至以下链接查看☞

https://www.ebay.cn/newcms/Home/lbo/7）我们在ebay.cn网站上每周都会对这个清单进行更新，希望亿大卖们每周自查以降低中招概率！

对于那些已经收到TRO、PIO的大卖们也别自乱阵脚，美国知名诉讼律所为您支招。

我们收集并整理了大卖们普遍非常关心的关于美国民事诉讼的13个问题，以下是该律所的详细解答，仅供您参考。

Q：TRO和PIO分别意味着什么？我能忽略TRO或者PIO吗？忽略的后果是什么？

A: 要理解TRO（Temporary Restraining Order）和PIO（Preliminary Injunction Order）的含义，您首先要理解美国一般侵权案件的流程。

以常见的商标侵权案件为例，此类案件一般会经过以下几个阶段：取证、立案、禁令、审判和赔偿。

在取证阶段，原告或其律师会假装顾客购买商品，甚至通过电商网站上的截图作为商家出售侵权产品的证据（美国诉讼对于证据的形式没有固定的要求，原告常常不需要通过公证等手续来证明其所收集证据的真实性）。

接下来，原告就会以此为依据，前往当地法院立案。在法院受理案件的同时，原告会通常申请法院签发临时禁令，也就是我们常说的TRO（下文统称“临时禁令”）。临时禁令的有效期一般为14天。为了获得效力更长的禁令，原告通常也会向法院申请签发初步禁令，也就是我们所说的PIO（下文统称“初步禁令”）。

初步禁令的有效期可以持续到诉讼终结。在案件立案后，无论您是否应诉，法院都会对此案进行审理并判决。并且，如果您不应诉，法院更有可能听从原告的一面之词，进行缺席审判。当法院签发判决以后，如果法院选择支持原告的主张，其可能要求您对原告的损失进行赔偿，也有可能签发永久禁令（Permanent Injunction），永久性地禁止您销售相关侵权产品。

在程序上，原告可以单方面（即不需要提前通知被告）向法院申请临时禁令。但原告也需要向法院缴纳一定数额的保证金。如果原告败诉，被告可以从中获赔因临时禁令而导致的财产损失。临时禁令的有效期一般是14天。在此基础上，如果法院认可原告拥有充分的理由（Good Cause），还能再延长14天。理论上说，只要法院起初签发临时禁令的情形仍然存在，即原告仍旧面临着立即发生的、不可事后弥补的损失风险，那么法院就很有可能认定充分的理由存在，并继续延长临时禁令的时效。在拿到了法院签发的临时禁令以后，如果原告想要长时间地冻结您的帐号和店铺，原告通常就会向法院申请签发初步禁令。

从法律条文上看，原告可以同时申请临时禁令和初步禁令，并不需要等到法院签发临时禁令或该禁令失效后再行申请初步禁令。但是因为法院签发初步禁令之前，需要原告提前通知被告，以便举行听证会，供法院听取双方意见。与临时禁令不同的是，原告必须在申请初步禁令时便通知被告，以便被告有时间准备抗辩。通常来说，法院会设定一个临时禁令听证会的日期，并允许原被告双方提交证据和文书，进行辩论。在听取了双方的意见以后，法院才会决定是否签发初步禁令。当然，如果被告被通知后仍不出庭答辩，法院也可以在被告缺席的情况下签发初步禁令。

我们不建议您忽略临时禁令或初步禁令，因为这可能损害您的利益，并带来严重的法律后果。具体说来，您可能面临以下两方面的法律后果。

第一，如果您选择忽略临时禁令或初步禁令，并不出庭应诉，那么法院将会在您缺席的情况下进行审理。如果法院只是听取原告的一面之词，法院很有可能会判决您败诉，并要求您承担侵权赔偿责任，甚至可能命令删除您的帐号并永久禁止您在第三方电商平台上销售侵权产品。而原告可以根据胜诉判决，从您被冻结的银行账户或PayPal账户里划扣赔偿金。

第二，如果您选择忽略临时禁令或初步禁令，并从事了违反该命令的行为，例如继续销售侵权产品，那么法院有可能会将此行为视为“藐视法庭”（Contempt of Court），并对您处以罚金。比如说，如果您已有PayPal账户或银行账户被法院冻结，那么法院就可以从被冻结的资金中划扣相应的罚款金额。初审法官对于罚款的金额有很大的自由裁量权，不同法官的尺度也不同，并无特定的法定标准，另外法官也可以命令将收取的罚款作为给原告的赔偿。法院对于藐视法庭行为的处罚裁量权相对较广，其也可能会将您在其他平台的关联账户也一并冻结，以促使您尽快遵守禁令。

Q：我能向美国法院对TRO和PIO提出异议吗？具体的步骤流程是怎样的？

当然可以。下面给您解释不同的异议程序。

A: 首先，我们来看临时禁令的异议程序。根据美国联邦民事诉讼程序规则第65条(b)(4)款的规定，你可以在临时禁令生效后的任何时候对其提出异议，要求法院撤销该临时禁令。但在提出异议以前，你需要至少提前2天通知原告。

具体来说，原告通常会通过邮件的形式通知您，其已依据临时禁令冻结了您PayPal账户里的资金，或要求第三方电商平台限制了您的帐号活动，但TRO生效并不以原告通知被告为条件另外，第三方电商平台或PayPal通常也会向您告知帐号被冻结，请您查看邮件并处理。当您收到此通知时，您就可以聘请律师向初审法院提出异议。一般来说，您必须通过动议（Motion）的形式向法院提交异议。而向法院提交异议两天以前，您必须先告知原告律师您将会提交异议。

Q：我注意到原告在向法院要求签发TRO或者PIO的时候，原告需要向法院提交保证金，那么我是否也能向法院提交保证金从而要求法院不签发TRO或者PIO？

A: 首先，根据美国联邦民事诉讼程序第65条(c)款的规定，法院所要求的保证金旨在保护您作为被告的利益。换言之，如果法院最终裁定此前所签发的临时禁令或是初步禁令有误，并对您造成了损失，您可以从原告所提交的保证金中获得赔偿。

其次，如果您希望法院不要签发临时禁令或初步禁令，那么您应该做的是出庭应诉，对其提出异议。

Q：我注意到TRO上面载有2天的异议期，如果我打算提交异议，我该从何种渠道获得法院已向我签发TRO的信息从而保证我能够在有效期内提交异议？

A: 首先，临时禁令上所载的2天异议期并不是指您必须在2天内提交异议。如上文所言，2天期限指的是，您如果决定向法院提出异议，则必须提前2天通知原告。如果您希望向法院提出异议，您应当通过动议（Motion）的形式向法院提交。而向法院提交异议两天以前，您必须先告知原告律师您将会提交异议。我们建议您聘请美国律师为您准备动议文件。聘请专业的美国律师有助于您胜诉。

Q：为何原告可以多次签发TRO？对于签发TRO是否有法律上的限制？

A: 美国联邦民事诉讼程序第65条(b)(2)款规定临时禁令的有效期一般为14天。但如果原告提请法院延长其有效期，且法院认定原告有充足的理由（good cause），法院会将有效期再延长14天。换言之，对于延长临时禁令有效期的法律限制主要在于原告需要证明其有充足的理由。

Q：我的eBay帐号因为收到PIO而导致帐号销售记录不存在了，即使后来我和原告达成了和解，平台解封我的帐号后，我的销售记录无法恢复，我能够要求原告赔偿吗？是否曾经有过类似胜诉的案例？

A: 您在与原告进行和解谈判的过程中，可以主张原告赔偿损失，其中可以包括因销售记录丢失而造成的损失。我们建议您在和解协议达成以前，而非达成以后，向原告主张相关赔偿要求。因为一般和解协议都会包含双方放弃追究对方法律责任的条款，所以您要是在达成了和解协议以后，再向原告或法院追偿，可能就会违反和解协议本身，也难以获得法院支持。

Q：我在美国没有住所的前提下，我只在eBay英国/德国站点刊登，那么美国法院是否仍然能够受理美国原告提交的诉状？

A: 如果美国用户可以通过eBay英国/德国站点购买你的产品，那么美国法院仍然有可能可以受理美国原告提交的诉状。

要理解背后的原因，您需要先理解美国法院的管辖权范围。根据美国法律规定，如果你与受案法院所在的州之间存在最低限度的联系（minimum contact），且所诉的侵权行为是因该联系所引发，则受案法院就对你有属人管辖权。

Q：如果我在美国没有居住地址，我仍然会在美国被告吗？

A: 正如上一个问题所说，只要美国法院认定美国用户可以在eBay上购买您所销售的产品，那么美国法院就可以行使属人管辖权，受理您所涉的侵权案件。这背后的原因是，美国法院会认为您向该州出售产品的行为或意图，都或多或少地享受着该州的法律和政策的保护。所以即使您在美国并没有居住地址或商业住所，您还是与该州产生了“最低限度的联系”，因而该州的法院应当对您有属人管辖权。

在实践中，即使您在美国没有居住地址，原告还是可以在胜诉以后，通过冻结划拨您在PayPal账户或是美国银行账户中的资金来获得赔偿。所以，即使您在美国没有居住地址，您还是会面临相当大的法律风险。

Q：如果我在美国没有境内地址，美国法院是如何向我送达传票的？我能够要求美国法院按照海牙送达公约的程序向我送达传票吗？

A: 首先，根据美国联邦民事诉讼程序第4条（c）款的规定，传票和诉状应由原告，而非法院，在规定期间内负责送达。其次，美国各州的法律对于有效送达的方式都有明确的规定。例如，对于身在美国境内的个人，原告通常可以通过将传票和起诉状交给被告本人或者留给被告在美国境内的家庭住所或惯常居所的方式实现有效送达；对于公司则通常可以通过交给在美国的办公地址的前台、在美国境内向公司的授权代表送达等方式实现有效送达。如果被告个人不在美国且在美国没有家庭住所或者惯常居所，或者公司在美国境内没有办公场所或者指定的授权代表，那么美国原告理论上是需要通过《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书海牙公约》（“海牙送达公约”）向被告送达法律文书。一般来说，原告都需要先向中国司法部递交相关文件，再由中国司法部通过最高人民法院把需要处理的法律文书送达有关地方法院，最后由该地方法院提供送达。整个过程通常耗时较久。

但是在实践中，美国法院有时会允许原告使用简易送达的方式向您送达传票与诉状。如果原告可以向法院证明，其已经尝试了各种办法寻找您的实际地址，但仍旧没有办法确定正确的地址，或者因为其他的原因而无法通过《海牙送达公约》的规定完成送达，那么美国法院就有可能允许原告使用其他法官判断可以合理通知到被告的方式进行送达，例如通过电子邮件或是网站发布的方式的方式进行送达。这种简易送达的方式没有一定之规，法官可以按每个案件的具体情况判断原告建议的送达方式是否是为了实际通知到被告而合理设计。

法院对于送达方式的选择有较大的灵活性和裁量权，其考虑的重要因素是某种送达方式能否恰当地通知到被告，且给予被告足够的机会准备答辩。在电商侵权案件中，法院有时会认为电子邮件、网站发布加上第三方平台（例如PayPal）给予被告的通知，已足以满足这一条件。

Q：如果我打算向美国法院提交答辩，我的答辩期有多久？我有多少时间可以准备？

A: 根据美国联邦民事诉讼程序第12条（a）（1）（A）（i）款的规定，被告人的答辩期为21天，从原告以合法渠道将诉状和传票送达之日起算。在初步答辩中，首先可以提交驳回起诉动议（Motion to Dismiss），在不需要反驳对方起诉的事实主张的前提下提出法律上的抗辩理由，例如法院无管辖权，文书送达有瑕疵，或原告主张在法律上不符合要件要求等。或者您也可以提交答辩书（Answer），反驳原告的诉求。于此同时，如果您有反诉（Counterclaim）的请求，即认为原告应当向您赔偿损失，那么您也应该在提交初步答辩的同时提出。

尽管法律规定的答辩期为21天，但是您通常都可以请求法院延长答辩期，法院一般情况下都会允许一次合理的延期。在实践中，您既可以直接向法院申请延长，也可以先与原告律师接洽。一般来说，法院都会鼓励您先与原告律师接洽。您可以向原告律师说明您需要更多的时间聘请律师，调查案情并准备答辩材料，希望双方可以共同请求法院延长答辩期。如果您与原告可以达成共识，法院通常都会批准您的延长答辩期请求。但当然，有些较为咄咄逼人的原告律师会回绝您的请求。那您也可以直接向法院申请，说明您的情况，法院一般第一次也都会批准。

Q：如果我打算向美国法院提交答辩，我是否能够要求法院签发解除冻结我帐号的法院命令？

A: 当然可以。但是您需要根据法律规定的程序请求法院解除冻结的命令。

如果您的账户是被法院所签发的临时禁令所冻结，那么您可以通过法律规定的异议程序，向法院请求修改或撤销这一临时禁令。一般来说，您必须通过动议（Motion）的形式向法院提交异议。而向法院提交异议两天以前，您必须先告知原告律师您将会提交异议。

Q：如果我已经和原告达成了和解，律所需要做什么？是否会向法院申请解除禁止令？

A: 根据美国联邦民事诉讼程序第41条（a）（1）（A）款的规定，如果您还没有提交答辩状，那么在达成和解之后，只需要原告律师向法院提交撤案通知（Notice of Dismissal）即可。如果您已在达成和解前提交了答辩状，那么原被告双方则需要共同向法院提交撤案协议书（Stipulation of Dismissal），告知法院双方已达成和解，请求撤案。

通常来说，当法院收到了撤案请求后，会立刻撤销此案件，无需额外审查，此案即告终结。而之前法院所签发的禁令也会随之失效。您可以将原告提交的撤案通知（Notice of Dismissal）或撤案协议书（Stipulation of Dismissal）及其他证明材料发给第三方电商平台，通知它们解冻您的帐号。

Q：如果我已经和原告达成了和解，原告还可以通过法院再次签发限制令吗？

A: 首先您要了解和解的两种类型。美国民事诉讼法遵循“一事不再理”的原则。如果双方因达成和解而撤销案件，您最好确保在和解协议中明确对方放弃就同一所谓侵权行为再次求偿的权利。在达成原告放弃未来诉讼权利的和解协议后，原则上原告不可以再次起诉并申请签发限制令，如果原告这样做您也可以以和解协议为基础直接主张对方无权起诉。

但是，如果未来有新的侵权行为，例如有新的产品、在新的平台进行销售等等，有可能落在之前的和解协议之外，那么对方还有可能提起诉讼。因此，在和解协议的交涉中，最好寻求专业律师的帮助，确保和解的范围足够宽泛，尽可能不给对方未来再次起诉的机会。

（以上问答由美国知名律所提供）

最后还是要提醒大卖们一句

想要避免在美国被讼，

进行自查、主动防范才是王道，