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2021-11-24 17:38:48

题目的由来

甲公司是天使投资企业。2019年3月，甲公司与乙公司签订投资合同，以增资500万元的方式入股。投资合同约定，因乙公司正在实施股份制改造，如乙公司不能在一年内完成股份制改造，则乙公司及其唯一自然人股东钱某负责将500万元无息返还给甲公司。逾期不还的，按照同期银行贷款利率支付利息至还清之日止。后乙公司未能在一年内完成股份制改造。甲公司要求其还款，乙公司虽同意，但表示无力承担。双方协商无果，甲公司于2020年12月向法院起诉，要求乙公司返还投资款500万元，钱某对还款承担连带责任。案件审理过程中，法院向甲公司做工作，建议其撤销对钱某的诉讼请求。法院的意见是，甲公司要求钱某承担连带责任，是追究钱某的保证责任，现在已经超过了保证期间，不能要求其承担保证责任，故建议甲公司撤回对钱某的诉求。经查，投资合同中有一个条款规定，钱某担保乙公司积极履行股份制改造、增资、还款等义务。

法律分析

笔者认为，甲公司不应撤回对钱某的诉讼请求。姑且不论钱某还应承担一人公司股东的无限责任，也不论保证责任的认定及其是否经过的法律判断，仅就钱某承担责任而言，他至少承担着向甲公司还款的连带责任。

虽然合同约定钱某担保乙公司积极履行股份制改造、增资、还款等义务，但该条款的表述存在歧义，既可以理解为钱某为乙公司履行合同和偿还资金提供担保，也可以理解为钱某作为大股东和实际控制人，负责督促乙公司积极履行合同和偿还资金。因此，是否可以追究钱某的保证责任，取决于钱某如何抗辩，以及保证期间是否已经经过。但不管钱某是否承担保证责任，依据投资合同，钱某还承担着与乙公司共同还款的义务。钱某和乙公司是向甲公司还款的共同债务人，对于还款承担连带责任。

此处的连带责任，不是连带保证责任。连带责任与连带保证责任是完全不同的。连带责任是一种民事责任的承担方式，在民事理论上是连带债的一种，指的是债务人为两个或两个以上，且均负有对债权人承担债务的义务。连带责任保证是一种保证合同，一种债务履行的担保方式。从逻辑上看，连带责任是结果，连带责任保证是产生连带责任的一种原因。连带责任可以因提供连带责任保证而发生连带保证责任，也可能由其他原因发生。民法典第518条第2款规定，连带债权或者连带债务，由法律规定或者当事人约定。由连带责任保证导致连带责任，属于当事人约定产生的连带责任。民法典也通过法律的形式规定了很多承担连带责任的情形，例如民法典第67条关于法人分立后对原法人的债务承担连带责任的规定，民法典第1168条关于共同侵权人对受害人承担连带责任的规定，等等。

本案是通过当事人的约定成立连带责任的情形。投资合同约定，“如乙公司不能在一年内完成股份制改造，则乙公司及其唯一自然人股东钱某负责将500万元无息返还给甲公司。”从该条的结构可见，乙公司和钱某是主语，负责返还是谓语，500万元是宾语。作为主语，乙公司和钱某共同负责返还。因为是两个债务人，所以构成了共同债务。在这个共同债务中，甲公司是债权人，乙公司和钱某是共同债务人。乙公司和钱某对于向甲公司返还500万元负有共同义务。